מתי חברה רשאית לחלק דיבידנד?
חלוקה לבעלי מניות מותרת רק אם מתקיימים במצטבר שני מבחנים לפי סעיף 302 לחוק החברות: מבחן הרווח ומבחן יכולת הפירעון.
הרקע: מהי "חלוקה"
סעיף 301 לחוק החברות מגדיר חלוקה כהעברת נכסים לבעל מניה בשל היותו בעל מניה, בין במזומן ובין בעין, כדיבידנד, ברכישה עצמית של מניות או בדרך אחרת. הכללים שלהלן חלים אפוא גם על רכישה עצמית ועל כל העברת נכסים לבעלי מניות מתוקף מעמדם, ולא רק על דיבידנד במזומן.
מבחן הרווח
לפי סעיף 302, חברה רשאית לחלק מתוך "רווחיה" בלבד. רווחים לעניין זה הם הגבוה מבין שניים:
- יתרת העודפים (רווחים שנצברו) בדוחות הכספיים; או
- הרווחים שנצברו בשנתיים האחרונות.
מהסכום מופחתות חלוקות שבוצעו קודם לכן. הבדיקה נעשית לפי הדוחות הכספיים האחרונים, שנערכו לא יותר מ-6 חודשים לפני מועד החלוקה.
יתרת עודפים: 1,200,000 ₪. רווחים בשנתיים האחרונות: 1,500,000 ₪. חלוקות קודמות שטרם הופחתו: 300,000 ₪.
בסיס הרווחים: הגבוה מבין השניים, 1,500,000 ₪. סכום זמין לחלוקה: 1,500,000 − 300,000 = 1,200,000 ₪.
חלוקה של 1,000,000 ₪: מבחן הרווח מתקיים. חלוקה של 1,300,000 ₪: המבחן אינו מתקיים, חריגה של 100,000 ₪.
גם בחלוקה של 1,000,000 ₪ יש לבחון בנפרד את מבחן יכולת הפירעון.
מבחן יכולת הפירעון
גם כשמבחן הרווח מתקיים, החלוקה מותרת רק אם אין חשש סביר שהיא תמנע מהחברה לעמוד בהתחייבויותיה הקיימות והצפויות במועד פירעונן. זהו מבחן מהותי, צופה פני עתיד, ובו נבחנים בין היתר תזרים המזומנים, התחייבויות עתידיות ומצב העסק.
| מבחן הרווח | מבחן יכולת הפירעון | |
|---|---|---|
| אופי | חשבונאי / טכני | מהותי / כלכלי |
| מבט | לאחור (דוחות כספיים) | קדימה (התחייבויות צפויות) |
| נבדק לפי | עודפים או רווחי שנתיים | תזרים, התחייבויות, מצב העסק |
| ניתן לעקוף באישור בית משפט | כן (סעיף 303) | לא, הוא תנאי גם באישור |
חלוקה שאינה עומדת במבחן הרווח: סעיף 303
בית המשפט רשאי, לבקשת חברה, לאשר לה לבצע חלוקה שלא מקיימת את מבחן הרווח, ובלבד ששוכנע שמתקיים מבחן יכולת הפירעון. לפי תקנות החברות (אישור חלוקה), התשס"א-2001, לבקשה מצורפים בין היתר אישור הדירקטוריון ופרטים על מצב החברה, ובמקרים מסוימים נדרשת התייחסות לנושי החברה. יש לבדוק את התקנות העדכניות לפני הגשה.
מחשבון: בדיקת מבחן הרווח
חלוקה אסורה: מה הסיכון
חלוקה שבוצעה בלי עמידה בשני המבחנים חושפת את הדירקטורים שאישרו אותה לאחריות, ואת בעל המניות שקיבל אותה לחובת השבה. הכללים בחוק (סעיפים 307, 310 ו-311) כוללים, בין היתר, חובת השבה של בעל מניה שידע או היה עליו לדעת שהחלוקה אסורה.
בפועל, הדרך להתגונן היא תיעוד: החלטת דירקטוריון מנומקת, דוחות כספיים עדכניים, ותחזית תזרים שמראה שהחלוקה אינה פוגעת ביכולת הפירעון.
דיבידנד או הפחתת הון: ההיבט המיסויי
סיווג החלוקה לצורכי מס אינו תלוי רק בתווית. חלוקה מתוך עודפים נחשבת בדרך כלל דיבידנד החייב במס, ואילו הפחתת הון נבחנת לפי אופייה ולפי מקורה. אין להניח שהפחתת הון מקנה יחס מס שונה מדיבידנד בלי בדיקה פרטנית.
פרוטוקול לדוגמה: אישור חלוקת דיבידנד בדירקטוריון
פרוטוקול ישיבת דירקטוריון של [שם החברה] בע"מ (ח.פ. [מספר])
שהתקיימה ביום [תאריך] בשעה [שעה] ב[מקום].
נוכחים: [שמות הדירקטורים]. יו"ר הישיבה: [שם]. מזכיר: [שם]. הובהר כי קיים מניין חוקי.
נושא הדיון: אישור חלוקת דיבידנד.
רקע ונתונים שהוצגו לדירקטוריון:
- הדוחות הכספיים של החברה ליום [תאריך], שנערכו לא יותר מ-6 חודשים לפני מועד החלוקה.
- יתרת העודפים: [סכום] ₪. רווחים בשנתיים האחרונות: [סכום] ₪. חלוקות קודמות שטרם הופחתו: [סכום] ₪. סכום זמין לחלוקה: [סכום] ₪.
- הסכום המוצע לחלוקה: [סכום] ₪ ([סכום] ₪ למניה).
- תחזית תזרים המזומנים לשנה הקרובה וההתחייבויות הקיימות והצפויות של החברה, כפי שהוצגו על ידי [שם הגורם המציג].
דיון: הדירקטוריון בחן את עמידת החברה במבחן הרווח ובמבחן יכולת הפירעון לפי סעיף 302 לחוק החברות. [תמצית הדיון והנימוקים]
החלטה: לאחר שבחן את הנתונים, קבע הדירקטוריון כי החלוקה מקיימת את מבחן הרווח וכי אין חשש סביר שהחלוקה תמנע מהחברה את היכולת לעמוד בהתחייבויותיה הקיימות והצפויות במועד פירעונן. לפיכך הוחלט פה אחד לאשר חלוקת דיבידנד בסך [סכום] ₪ לבעלי המניות הרשומים ביום [מועד קובע], שישולם ביום [מועד תשלום].
הוסמכו [שמות מורשי חתימה] לבצע את כל הדרוש ליישום ההחלטה, לרבות ניכוי מס במקור כנדרש.
אין עוד נושאים לדיון, והישיבה ננעלה בשעה [שעה].
_______________ יו"ר הישיבה _______________ מזכיר
שאלות נפוצות
מתי חברה רשאית לחלק דיבידנד?
כאשר מתקיימים שני מבחנים: מבחן הרווח (יש מספיק רווחים ראויים לחלוקה לפי הדוחות הכספיים) ומבחן יכולת הפירעון (אין חשש סביר שהחלוקה תפגע ביכולת החברה לעמוד בהתחייבויותיה).
מהם "רווחים" לעניין מבחן הרווח?
הגבוה מבין יתרת העודפים לבין הרווחים שנצברו בשנתיים האחרונות, לפי דוחות כספיים שנערכו עד 6 חודשים לפני החלוקה, בניכוי חלוקות קודמות.
האם אפשר לחלק דיבידנד כשאין רווחים?
רק באישור בית משפט לפי סעיף 303, ובלבד שמתקיים מבחן יכולת הפירעון.
מה הסיכון בחלוקה אסורה?
חלוקה אסורה עלולה לחשוף את הדירקטורים לאחריות ואת בעל המניות שקיבל אותה לחובת השבה.
האם עמידה במבחן הרווח מספיקה?
לא. גם אם מבחן הרווח מתקיים, יש לבחון באופן מהותי את יכולת הפירעון של החברה.
האם דיבידנד והפחתת הון זהים לצורכי מס?
לא בהכרח. הסיווג לצורכי מס נבחן לפי אופי החלוקה ומקורה, ויש לבדוק כל מקרה לגופו.